ويدخل الإباء والأولاد في العقل على الأشبه ، ولا يشركهم القاتل ، ولا تعقل المرأة ولا الصبي ، ولا المجنون وان ورثوا من الدية.

______________________________________________________

قال طاب ثراه : ويدخل الإباء والأولاد في العقل على الأشبه.

أقول : قال الشيخ في كتابي الفروع : لا يدخل الإباء والأولاد في العقل (١) (٢) وتبعه القاضي (٣).

وقال أبو علي : بدخولهم (٤) واختاره المصنف (٥) والعلّامة (٦).

احتج الأولون بوجوه.

(أ) أصالة براءة الذمة من الضمان الّا مع اليقين ، وقد حصل الشك بوجود الخلاف هنا.

(ب) ما روى عنه عليه السّلام : أنت ومالك لأبيك (٧) فلو عزم الابن جناية الأب لغرم الأب ، لأن ماله ماله (٨).

روى أبو علي بن الفضل بن الحسن الطبرسي في كتابه المسمى بالباهر في شرح

__________________

(١) كتاب الخلاف ، كتاب الديات مسألة ٩٨ قال : العاقلة كل عصبة خرجت عن الوالدين الى قوله : ولا دليل على ان الوالدين والولد منهم والأصل براءة ذمتهم.

(٢) المبسوط ج ٧ فصل في العاقلة ص ١٧٣ س ١٦ قال : والعاقلة كل عصبة خرجت عن الوالدين والمولودين إلخ.

(٣) المهذب ج ٢ باب العاقلة ص ٥٠٣ س ١١ قال : والعاقلة التي تحمل ذلك هم كل عصبة خرجت عن الوالدين والمولودين ، وهم الإخوة إلخ.

(٤) غاية المراد في شرح قول المصنف (قال الشيخ : ولا يدخل الإباء والأولاد) ص. س ١٠ قال : وابن الجنيد قال : (هم المستحقون ارث القاتل من الأب والام).

(٥) لاحظ عبارة النافع.

(٦) التحرير ج ٢ في محل الدية ص ٢٨٠ س ٢ قال : (ج) الأقرب دخول الإباء والأولاد في العقل.

(٧) سنن ابن ماجه ج ٢ ص ٧٦٨ (٦٤) باب ما للرجل من مال ولده الحديث ٢٢٩١ و ٢٢٩٢.

(٨) زاد هنا في بعضي النسخ المخطوطة التي عندي ما يلي.