واستشكل المحقّق في الشرائع فيه بأنّ الحبس عقوبة لم يثبت موجبها (١).

واستوجه في المسالك القضاء بالنكول (٢) ، ولو لم يقل به في غير ذلك الموضع.

وإن كان المال المدّعى أنّه للإمام عينا مجهولا مالكها ، وادّعى أحد أنّها له ، فيحكم بها له ، إذ كلّ عين ادّعاها أحد ولم يعرف مالكها فيحكم بها له ، ولا يفيد علم الحاكم أو الشاهد ، لأنّ غايته أنّهما لا يعرفان مالكها.

نعم ، لو فرض علمهما بكذبه أنّه مالكها بوجه من الوجوه فيفيد ، ولكن من أين يحصل ذلك العلم؟!

المسألة الثالثة : لو كان المدّعي وصيّا لميّت وادّعى وصيّته للمساكين ، فإن أقام البيّنة فيحكم ، وإلاّ فله إحلاف الوارث ، فإن حلف سقطت الدعوى ، وإن نكل ثبت الحقّ ـ كما نقله في المسالك عن قوم (٣) ـ لأدلّة ثبوت الحقّ بالنكول ، واستوجهه في المسالك هنا أيضا وإن لم يقل بالحكم بالنكول في غيره.

ولا ردّ هنا ، ولا يمين جزء البيّنة إذا كان هناك شاهد واحد.

وقيل : يحبسهم حتى يحلفوا أو يعترفوا (٤). وإليه ذهب في المبسوط والدروس (٥). ولا دليل عليه ، ولذا قال في القواعد في هذه المسألة وفي‌

__________________

(١) الشرائع ٤ : ٩٢.

(٢) المسالك ٢ : ٣٧٥.

(٣) المسالك ٢ : ٣٧٥.

(٤) حكاه في المبسوط ٨ : ٢١٤ بقوله : وقال آخرون يحبس الورثة حتى يحلفوا أو يعترفوا.

(٥) المبسوط ٨ : ٢١٤ ، الدروس ٢ : ٩٠.