قاعدة الشرط الفاسد ليس بمفسد للعقد (*)

ومن جملة القواعد الفقهيّة المشهورة هي أنّ الشرط الفاسد هل هو مفسد للعقد أم لا؟

وفيها جهات من البحث :

[ الجهة ] الأولى

في بيان الأقوال فيها‌

فنقول :

ذهب الشيخ (١) والقاضي (٢) وابن سعيد قدس‌سرهم (٣) وجماعة أخرى إلى عدم كونه مفسدا مطلقا. وذهب جمع من المحقّقين كالعلاّمة (٤) والمحقّق الثاني (٥) ، والشهيدين (٦) وغيرهم قدس‌سرهم بل‌

__________________

(*) « القواعد والفوائد » ج ٢ ، ص ٢٤١ ، « الحق المبين » ص ٧٤ ، « عناوين الأصول » عنوان ٥٠ ، « قواعد فقه » ص ٦٨ ، « مستقصى مدارك القواعد » ص ٩ و ٣٩ ، « قواعد فقهيّة » ص ١١٩ ، « سه قاعدة فقهي ( الشرط الفاسد ليس بمفسد. ) » سيد محمد موسوي بجنوردى ، فصليّة « حق » ، دفتر ١١ و ١٢ ، العام ١٣٦٦.

(١) « المبسوط » ج ٢ ، ص ١٤٨ ـ ١٤٩.

(٢) نقل قوله العلاّمة في « مختلف الشيعة » ج ٥ ، ص ٣٢١ ، ولم نعثر عليه في « المهذب » ولعلّه في « الكامل » من كتب القاضي « مخطوط ».

(٣) « الجامع للشرائع » ص ٢٥١.

(٤) « قواعد الأحكام » ج ١ ، ص ١٥٢ ، « مختلف الشيعة » ج ٥ ، ص ٣٢١ ، الفصل (١٨) في الشروط ، مسألة : ٢٩٥.

(٥) « جامع المقاصد » ج ٤ ، ص ٤١٥ و ٤٣١.

(٦) الشهيدين « اللمعة ـ الروضة البهية » ج ٣ ، ص ٥٠٥ ، خيار الاشتراط.