ويثبت الخيار لو سبق العقد أو تجدد بعده ، بشرط عدم الوطء لها ولغيرها.

______________________________________________________

غيرها فليس بعنين ، لامتناع تحقق العنة بدون العجز مطلقا ، وكذا لو عجز عن وطئها قبلا وامكنه الوطء دبرا فلا خيار لها أصلا.

قوله : ( ويثبت الخيار لو سبق العقد أو تجدد بعده بشرط عدم الوطء لها ولغيرها ).

هذا تنقيح لما سبق ، ومحصله انه حيث علم أن العنة مرض يوجب الخيار فلا بد أن يعلم أن محل ثبوت الخيار به ما ذا.

وتحقيقه إنه إذا كان ذلك ثابتا في وقت العقد ثبت لها الخيار قطعا ، وان تجدد بعده قبل الوطء فاللائح من عبارة الشيخ في المبسوط عدم ثبوت الخيار به ، فإنه قال : العيب الحادث بالزوج بعد العقد وكل العيوب يحدث به إلاّ العنة ، فإنه لا يكون محلا ثم يصير عنينا في نكاح واحد ، وعندنا لا يرد الرجل من عيب يحدث به إلاّ الجنون الذي لا يعقل معه أوقات الصلوات (١).

وأكثر الأصحاب على أنه يثبت به الخيار ، وهو المذهب ، والحجة تناول النصوص إياه مثل رواية محمد بن مسلم عن أبي جعفر عليه‌السلام قال : « العنين يتربص به سنة ، ثم إن شاءت امرأته تزوجت وإن شاءت أقامت » (٢) ، وغيرها من الروايات (٣). وإن تجدد بعد الوطء فقضية كلام المصنف أنه لا خيار لها ، وللأصحاب في ذلك قولان :

أحدهما : عدم الفسخ ، وهو مختار الشيخ (٤) ، وأكثر الأصحاب (٥) ، استنادا الى‌

__________________

(١) المبسوط ٤ : ٢٥٢.

(٢) التهذيب ٧ : ٤٣١ حديث ١٧١٦ ، الاستبصار ٣ : ٢٤٩ حديث ٨٩١.

(٣) التهذيب ٧ : ٤٣١ حديث ١٧١٨ ، الاستبصار ٣ : ٢٤٩ حديث ٨٩٣.

(٤) المبسوط ٤ : ٢٦٤ ، النهاية : ٤٨٧.

(٥) منهم ابن الجنيد كما في المختلف : ٥٥٤ ، وابن إدريس في السرائر : ٣٠٩ ، وابن حمزة في الوسيلة : ٣٦٦.