لا به ، ولو كان أجرة فانفسخت لم يرجع المؤجر إلى تلك العين بل إلى بدله.

ولقائل أن يقول : هذا مبني على النقل والانتقال ، وفيه ما فيه ، إذ لا شي‌ء يشار إليه لأحدهما حتى ينقل. فإن عورض بأن المتشبثين لو تنازعا في عين وأقاما بينه يقضى لكل واحد منهما بما في يد صاحبه. أجيب بنقل الكلام إليه وأنه مبني على ترجيح الخارج وبأن يد كل واحد منهما موردها غير مورد يد الآخر فكأنه حكم بنزع يده وإثباتها على ما في يد الآخر.

فإن تخيل هذا فرقا وإلا منعنا حكم الأصل ، وقلنا على تقديم بنية الداخل لا إشكال وعلى تقدير تقديم الخارج هما متعارضان فتساقطا ، فاستقر يد كل واحد منهما على ما فيها.

قاعدة :

كلما جاز بيعه جازت هبته وبالعكس إلا في مسائل ، وهي قسمان :

( الأول ) فيما تجوز هبته ولا يصح بيعه ، وهي الآبق ، والمغصوب ، والضال وهبة الكلب إن منعنا من بيع ما عدا كلب الصيد ، ولحوم الأضاحي وجلودها إذا كان واجبة ، والثمرة المختلطة بعد البيع وقبل القبض ، وكذا اللقطة.

( الثاني ) ما يجوز بيعه ولا يجوز هبته ، وهو الموصوف في الذمة ، كالمسلم فيه فلا يصح ، وهبتك صاع حنطة موصوف ثمَّ يعينه ويقبضه ، والدين في ذمة الغير على خلاف فيه ، والمريض في ماله بثمن المثل ، وكذا مال المحجور عليه.

قاعدة :

الغرر لغة ما له ظاهر محبوب وباطن مكروه قاله بعضهم ، ومنه قوله تعالى